Постановление Московского УФАС России от 25.07.2011 г № ЕП/17102
О наложении штрафа по делу об административном правонарушении
Заместителю директора ФГУ «Федеральный центр тестирования» ххххххххххххххххххххх, хххххххххххххххххххххххххххххххххххххх г. ххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххх хх.
Я, заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Москве Е.Ю. Петрусенко,
в присутствии защитника должностного лица заместителя директора Федерального государственного учреждения «Федеральный центр тестирования» (далее - ФГУ «Федеральный центр тестирования») (адрес: 119049, Москва, Ленинский проспект, д.2а, этаж 6а; ИНН 7729392599, ОГРН 1037739049105) хххххххххххххххххххххххххххххххххх (хххххххххххххххххх г.р., паспорт: ххххххххххх, выдан: ххххххххх, отделением милиции ххххххххххххх хххххххххххххх, зарегистрированный по адресу: хххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххх, приказ о приеме на работу от хххххххххххххххххххх), ххххххххххххххх хххххххххххххххххх (паспорт серия ххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххх действующий на основании доверенности от ххххххххххххххххххххххххххххх уведомленного надлежащим образом (Определение о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении №05-03/14.32-614/11 от 12.07.2011 №ЕП/16244),
рассмотрев протокол и материалы дела об административном правонарушении №05-03/14.32-614/11 в отношении должностного лица - заместителя директора ФГУ «Федеральный центр тестирования» (адрес: 119049, Москва, Ленинский проспект, д. 2а, этаж 6а; ИНН 7729392599, ОГРН 1037739049105) хххххххххххххххххххххххххххххххххх (хххххххххххххххххх г.р., паспорт: ххххххххххх, выдан: ххххххххх, отделением милиции ххххххххххххх хххххххххххххх, зарегистрированный по адресу: хххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххх, приказ о приеме на работу от хххххххххххххххххххх),
Установил:
Протоколом от 11.07.2011 по делу №05-03/14.32-614/11 об административном правонарушении зафиксирован факт административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).
Решением Московского УФАС России от 09.12.2010 по делу №05-01/11-229/10 установлен факт нарушения Федеральным государственным образовательным учреждением высшего профессионального образования «Национальный исследовательский технологический университет «МИСиС» (адрес: 119049, Москва, Ленинский проспект, д.4) (далее - НИТУ «МИСиС»), ООО «Металтелеком» и Федеральным государственным учреждением «Федеральный центр тестирования» (адрес: 119049, Москва, Ленинский проспект, д.2а, этаж 6а) (далее - ФГУ «Федеральный центр тестирования») пункта 8 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 №135-Ф3 «О защите конкуренции», выразившаяся в согласованных действиях, приведших к созданию препятствий доступу на товарный рынок предоставления услуг Интернет в границах зданий, находящихся в распоряжении НИТУ «МИСиС».
Согласно информации, содержащейся в обращении Федерального государственного учреждения «Федеральный центр тестирования» относительно включения в реестр недобросовестных поставщиков участника размещения государственного заказа на выполнение работ по обеспечению доступа к сети Интернет ЗАО «АМТком» (адрес: 119049, Москва, Ленинский проспект, д.3/130) (вход, от 16.04.2010 №5850), ФГУ «Федеральный центр тестирования» в целях обеспечения доступа к сети Интернет провело открытый аукцион для субъектов малого предпринимательства №3/ОА-10 (Извещение 100208/001097/59).
Согласно протоколу от 09.03.2010 №1 рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе, аукционная комиссия приняла решение допустить к участию в аукционе Закрытое акционерное общество «АМТком» и Общество с ограниченной ответственностью «Телекоммуникационный центр Московского государственного института стали и сплавов - Металтелеком».
Согласно протоколу аукциона от 11.03.2010 №2 победителем аукциона стало ЗАО «АМТком», участником, сделавшим предпоследнее предложение по цене стало — ООО «Металтелеком».
В целях исполнения государственного контракта ЗАО «АМТком» было направлено в адрес НИТУ «МИСиС» письмо с просьбой разрешить проведение работ для подключения ФГУ «Федеральный центр тестирования» к сети Интернет (от 26 февраля 2010 г. № 01-3/215).
НИТУ «МИСиС» сообщило о невозможности проведения работ в здании по адресу Москва, Ленинский проспект, д. 2А, ввиду того, что строительные особенности здания не позволяют осуществить прокладку кабеля (от 04 марта 2010 года №560-01-268).
ЗАО «АМТком» направило повторное письмо в НИТУ «МИСиС» с повторной просьбой разрешить работы по подключению ФГУ «Федеральный центр тестирования» (от 11 марта 2010 года № 01-3/223).
НИТУ «МИСиС» сообщило о невозможности проведения работ в здании по адресу Москва, Ленинский проспект, д. 2А, ввиду того, что строительные особенности здания не позволяют осуществить прокладку кабеля (от 22.03.2010 №770-/64-308/01-268).
По представленным объяснениям НИТУ «МИСиС» (вх. от 29.09.2010 №15363) отказ ЗАО «АМТком» в проведении работ по прокладке, вводу в здание и проведению по зданию до офиса ФГУ «Федеральный центр тестирования» оптоволоконного кабеля был связан с отсутствием описания работ, которые планировало провести ЗАО «АМТком». ЗАО «АМТком» не представило ни эскизный проект, ни подробное описание, где предполагалось осуществить ввод кабеля в здание.
Рассмотрев возможность прокладки оптико-волоконного кабеля путем ввода его через подвал НИТУ «МИСиС» пришло к выводу, что в этом случае потребуется организация нового ввода в корпус, использовать уже имеющиеся каналы не представляется возможным, так как они небольшие и заняты другими организациями и структурными подразделениями НИТУ «МИСиС». НИТУ «МИСиС» указало на объективные трудности проведения работ при прокладке кабеля через подвал ввиду большой толщины перекрытия между подвалом и 1 этажом, ограничениями по времени возможности проведения шумных работ.
При рассмотрении повторного обращения ЗАО «АМТком» аргументы НИТУ «МИСиС» по возможности прокладки оптико-волоконного кабеля по зданию не изменились. По мнению НИТУ «МИСиС», ЗАО «АМТком» имело возможность обеспечить доступ к интернет ФГУ «Федеральный центр тестирования» другими способами, например: организовать вход оптико-волоконного кабеля воздушным путем от соседнего здания на крышу или непосредственно на этаж (в настоящий момент в корпус таким путем проведено два кабеля); арендовать канал у одной из организаций, имеющих в этом здании кабель.
Однако в отказах, выданных ЗАО «АМТком», НИТУ «МИСиС» не приводил доводов, изложенных Комиссии. Отказы НИТУ «МИСиС» не содержат информации о том, что для рассмотрения поступивших обращений недостаточно информации, или об условиях, в которых прокладка кабеля возможна. Отказы НИТУ «МИСиС» мотивированы «отсутствием технической возможности», однако ввиду того, что, как указало НИТУ «МИСиС» в своих объяснениях, НИТУ «МИСиС не располагало информацией о предполагаемом составе работ, проекте ввода кабеля в здание, оценка технической возможности не проводилась, ответ носил формальный характер.
ФГУ «Федеральный центр тестирования» признало ЗАО «АМТком» уклонившимся от заключения государственного контракта. Государственный контракт на обеспечение доступа к сети Интернет ФГУ «Федеральный центр тестирования» был заключен с участником, сделавшим предпоследнее предложение о цене контракта - ООО «Металтелеком» (контракт от 12.04.2010 №9/Б-3/ОА-10), и исполнен.
Таким образом, отказ НИТУ «МИСиС» разрешить работы по вводу кабеля в здание позволил ООО «Металтелеком», входящему с НИТУ «МИСиС» в одну группу лиц, получить государственный контракт.
ФГУ «Федеральный центр тестирования» направило в Московское УФАС России материалы для включения ЗАО «АМТком» в реестр недобросовестных поставщиков (вх. от 16.04.2010 №5850) как уклонившегося от заключения государственного контракта.
Согласно Решению от 30.04.2010 №АЗ/6603 (исх. от 30.04.2010 №АЗ/6603) Комиссии Московское УФАС России по контролю за соблюдением законодательства о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд было принято решение о не включении Закрытого акционерного общества «АМТком» в реестр недобросовестных поставщиков.
В решении установлено, что аукционная документация содержала требования, не предусмотренные законом.
В разделе III «Заказ на оказание услуг» Документации об аукционе в разделе 2 «Требования, предъявляемые к работам, результат услуг» указано, что все согласования по работам, связанным с организацией каналов Участник размещения заказа осуществляет с арендодателем («МИСиС») самостоятельно, а также в разделе VIII «Проект государственного контракта» в пп 3.2 п.3 имеется ссылка на Приложение №1, где указано требование, что все согласования по работам, связанным с организацией каналов Исполнитель осуществляет с арендодателем («МИСиС») самостоятельно.
Решением Комиссии Московское УФАС России по контролю за соблюдением законодательства о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд от 30.04.2010 №АЗ/6603 (исх. от 30.04.2010 № АЗ/6603) указанное требование было признано не соответствующим части 3 статьи 35 Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». Часть 2 статьи 35 Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» содержит исчерпывающий список документов и сведений указываемый в конкурсной документации.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 22.09.2010 №А40-63739/10-144-349 решение Московского УФАС России от 30.04.2010 №АЗ/6603 оставлено в силе.
Таким образом, включение ФГУ «Федеральный центр тестирования» в аукционную документацию условия о необходимости согласования с НИТУ «МИСиС» организации каналов связи противоречило действующему законодательству и привело к ограничению конкуренции.
Кроме того, и в соответствии с пунктом 5.1 раздела 3 «Заказ на оказание услуг» аукционной документации требовалось наличие лицензий участника размещения заказа на осуществление деятельности в области оказания услуг связи с наличием следующих наименований услуг связи: услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации, а также лицензия на оказание телематических услуг связи. С учетом того, что из всех хозяйствующих субъектов (ООО «ИТ Коннект», ООО «Айти Порт» и ООО «Металтелеком»), предоставляющих услуги по доступу в сеть Интернет в зданиях, находящихся в распоряжении у НИТУ «МИСиС», лицензии на указанные виды деятельности имело только ООО «Металтелеком», то из хозяйствующих субъектов, предоставляющих услуги по доступу к сети Интернет во всех зданиях НИТУ «МИСиС» могло победить только 000 «Металтелеком».
Отказ в согласовании организации каналов связи с любым лицом, обратившимся в НИТУ «МИСиС», соответствовал интересам НИТУ «МИСиС», так как обеспечивал получение государственного контракта хозяйствующим субъектом, входящим с НИТУ «МИСиС» в одну группу лиц (ООО «Металтелеком»).
НИТУ «МИСиС», отказав в разрешении прокладки кабеля ЗАО «АМТком», обеспечило возможность ФГУ «Федеральный центр тестирования» заключить контракт с ООО «Металтелеком».
Таким образом, создание препятствий доступу на рынок услуг по обеспечению доступа к сети Интернет ЗАО «АМТком» явилось следствием наличия между НИТУ «МИСиС», ООО «Металтелеком» и ФГУ «Федеральный центр тестирования» ограничивающих конкуренцию согласованных действий.
Согласно пункту 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением Арбитражными судами антимонопольного законодательства" согласованность действий может быть установлена и при отсутствии документального подтверждения наличия договоренности об их совершении. Вывод о наличии одного из условий, подлежащих установлению для признания действий согласованными, а именно, о совершении таких действий было заранее известно каждому из хозяйствующих субъектов, может быть сделан исходя из фактических обстоятельств их совершения.
Лица, чьи действия привели к ограничению конкуренции, имеют устойчивые долгосрочные хозяйственные связи. ФГУ «Федеральный центр тестирования» арендует у НИТУ «МИСиС» помещение. В свою очередь НИТУ «МИСиС» и ООО «Металтелеком» входят в одну группу лиц, таким образом, действуют в едином интересе.
Фактические обстоятельства указывают на последовательное совершение указанными лицами согласованных действий, направленных на ограничение конкуренции путем создания препятствий доступу на товарный рынок предоставления услуг Интернет в границах зданий, находящихся в распоряжении НИТУ «МИСиС». ФГУ «Федеральный центр тестирования» включил в аукционную документацию условие, возлагающее на участников аукциона обязанность по согласованию с НИТУ «МИСиС» проведение работ, являющихся предметом аукциона. НИТУ «МИСиС» отказал победителю аукциона в проведении указанных работ, тем самым, обеспечив заключение государственного контракта с ООО «Металтелеком», с которым входит в одну группу лиц.
Решением Московского УФАС России от 09.12.2010 по делу №05-01/11-229/10 Федеральное государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Национальный исследовательский технологический университет «МИСиС» признано нарушившем пункт 8 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26 июля 2006 года №135-Ф3 «О защите конкуренции», выразившееся в согласованных действиях Федерального государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Национальный исследовательский технологический университет «МИСиС», ООО «Металтелеком» и Федерального государственного учреждения «Федеральный центр тестирования», приведших к созданию препятствий доступу на товарный рынок предоставления услуг Интернет в границах зданий, находящихся в распоряжении НИТУ «МИСиС».
Частью 1 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях заключение хозяйствующим субъектом ограничивающего конкуренцию и недопустимого в соответствии с антимонопольным законодательством Российской федерации соглашения или осуществление хозяйствующим субъектом ограничивающих конкуренцию и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации согласованных действий - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц - от двадцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет.
В соответствии с частью 1 статьи 2.1. КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Согласно статье 2.4. КоАП РФ, административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.
В соответствии с приказом ФГУ «Федеральный центр тестирования» от 05.02.2010 №14 «О размещении заказа на оказание услуг для нужд ФГУ «Федеральный центр тестирования» ответственным за проведение аукциона назначен заместитель директора Федерального государственного учреждения «Федеральный Центр тестирования» ххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххх г.р., паспорт ххххххххххххх, выдан: хххххххххххххх отделением милиции ххххххх УВД хххххххххххххх зарегистрированный по адресу: ххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххх).
Вина должностного лица - заместителя директора ФГУ «Федеральный Центр тестирования» ххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххх г.р., паспорт ххххххххххххх, выдан: хххххххххххххх отделением милиции ххххххх УВД хххххххххххххх зарегистрированный по адресу: ххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххх) заключается в нарушении пункта 8 части 1 статьи 11 Федерального законно от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» выразившееся в согласованных действиях с НИТУ «МИСиС» и ООО «Метелтелеком» путём включения в аукционную документацию условия о необходимости согласования с НИТУ «МИСиС» организации каналов связи которое противоречило действующему законодательству.
Таким образом, заместителем директора ФГУ «Федеральный центр тестирования» хххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххх нарушена часть 1 статьи 14.32 КоАП РФ.
Место административного правонарушения — город Москва.
Временем выявления правонарушения является дата принятия Решения Московского УФАС России по делу №05-01/11-229/10- 09.12.2010.
В соответствии с частью 6 статьи 4.5. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях срок давности привлечения к административной ответственности за административные правонарушения, предусмотренные статьями 14.9, 14.31,14.31.1 -14.33 настоящего Кодекса, начинает исчисляться со дня вступления в силу решения комиссии антимонопольного органа, которым установлен факт нарушения антимонопольного законодательства Российской Федерации.
Согласно части 3 статьи 2.1 КоАП РФ, назначение административного наказания юридическому лицу не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение виновное физическое лицо.
Руководствуясь частью 3 статьи 4.1, статьями 23.48, 29.9, а также статьей 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Постановил:
Назначить административное наказание должностному лицу - заместителю директора ФГУ «Федеральный центр тестирования» (адрес: 119049, Москва, Ленинский проспект, д.2а, этаж 6а; ИНН 7729392599, ОГРН 1037739049105) ххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххх г.р., паспорт ххххххххххххх, выдан: хххххххххххххх отделением милиции ххххххх УВД хххххххххххххх зарегистрированный по адресу: ххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххххх приказ о приеме на работу хххххххххххххххххххххххх в виде штрафа в размере 20 000 (двадцать тысяч) рублей.
В соответствии с частью 1 статьи 32.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях штраф должен быть уплачен не позднее 30 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных статьей 31.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
В соответствии с частью 5 статьи 3.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях сумма административного штрафа подлежит зачислению в бюджет в полном объеме.
Сумма административного штрафа должна быть перечислена в федеральный бюджет через банк или иную кредитную организацию на счет федерального казначейства по следующим реквизитам:
Получатель:
ИНН 7706096339
КПП 770601001
УФК МФ РФ по г. Москве (для Московского УФАС России)
Банк получателя:
Отделение 1 Московского ГТУ Банка России г. Москва
р/с 40101810800000010041
БИК 044583001 ОКАТО 45286596000
КБК 161 1 16 0201001 0000 140
Назначение платежа:
Административный штраф, зачисляемый в федеральный бюджет по делу №05-03/14.32-614/11
Согласно части 1 статьи 20.25 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы
В соответствии с частью 3 статьи ЗОЛ и частью 1 статьи 30.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в суд в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления.
Согласно части 1 статьи 31.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.
Заместитель руководителя
Е.Ю.Петрусенко