Решение Московского УФАС России от 09.12.2010 г № ДТ/22880

О нарушении антимонопольного законодательства

Сторонам, участвующим в деле  
(по списку рассылки)

Резолютивная часть решения оглашена «26» ноября 2010 года
В полном объеме решение изготовлено «09» декабря 2010 года
Комиссия Московского УФАС России по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе:
Председатель Комиссии:
Д.Н. Тетушкин, заместитель руководителя - начальник аналитического отдела.
Е.Ю.Петрусенко, заместитель руководителя;
Члены Комиссии:
А.Ю. Каркоцкая, начальник отдела контроля за соблюдением антимонопольного законодательства хозяйствующими субъектами;
С.Н. Тепляков, главный специалист-эксперт аналитического отдела,
Ж.А. Емелина, ведущий специалист-эксперт правового отдела;
Рассмотрев материалы дела №05-01/11-229/10 по признакам нарушения Федеральным государственным образовательным учреждением высшего профессионального образования «Национальный исследовательский технологический университет «МИСИС)» (далее - НИТУ МИСиС) (адрес: 119049, Москва, Ленинский проспект, д.4), Обществом с ограниченной ответственностью «Телекоммуникационный центр Московского государственного института стали и сплавов - Металтелеком» (далее - 000 «Металтелеком») (адрес: 119049, Москва, Ленинский проспект, д.4) и Федеральным государственным учреждением «Федеральный центр тестирования» (далее - ФГУ «Федеральный центр тестирования» (адрес: 119049, Москва, Ленинский проспект, д.2а, этаж 6а) части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившиеся в соглашении, которое привело к созданию препятствий для выхода на товарный рынок хозяйствующих субъектов,
Установила:
Основанием для возбуждения и рассмотрения антимонопольным органом дела о нарушении антимонопольного законодательства явилось обнаружение антимонопольным органом признаков нарушения антимонопольного законодательства (пункт 3 части 2 статьи 39 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции)).
В адрес Московского УФАС России поступило обращение Федерального государственного учреждения «Федеральный центр тестирования» относительно включения в реестр недобросовестных поставщиков участника размещения государственного заказа на выполнение работ по обеспечению доступа к сети Интернет ЗАО «АМТком» (вход. от 16.04.2010 №5850). В результате рассмотрения документов Московское УФАС России усмотрело признаки нарушения части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции в действиях Федерального государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Национальный исследовательский технологический университет «МИСиС», 000«Металтелеком» и ФГУ «Федеральный центр тестирования», выразившиеся в соглашении, которое привело к созданию препятствий доступа хозяйствующих субъектов на товарный рынок предоставления услуг Интернет в границах зданий, находящихся в распоряжении НИТУ «МИСиС».
Федеральное государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Национальный исследовательский технологический университет «МИСИС» является юридическим лицом, осуществляет свою деятельность на основании Устава, принятого конференцией преподавателей, научных сотрудников, представителей других категорий, работников и обучающихся института от 21.02.2010. «Национальный исследовательский технологический университет «МИСИС» внесено в Единый государственный реестр юридических лиц межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы №46 по городу Москве за основным государственным регистрационным номером 1027739439749 (свидетельство от 17,05.2007 серия 77№009197900). ИНН 7706019535 / КПП 770601001. Местонахождение юридического лица: 119049, г. Москва, Ленинский пр., д.4. В соответствии с пунктом 1.4 Устава к основными задачами «МИСИС» являются организация и проведение фундаментальных и прикладных научных исследований и иных научно-технических, опытно-конструкторских работ, в том числе по проблемам образования и в тесной связи с учебным процессом, сотрудничество с промышленностью в использовании результатов НИР в производстве; подготовка, переподготовка, профессиональная переподготовка повышение квалификации работников с высшим образованием и научно-педагогических работников высшей квалификации.
В распоряжении Федерального государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Национальный исследовательский технологический университет «МИСИС» находятся следующие здания в г. Москва (вх. от 29.09.2010 №15363):
- 119049, г. Москва, Ленинский проспект, д. 6, стр. 21 (свидетельство о государственной регистрации права от 09.07.2010, кадастровый (условный) номер: 77- 77-13/010/2010-489, вид права: оперативное управление, выписка из реестра федерального имущества от 10.09.2010 №2177/5).
- 119049, г. Москва, Ленинский проспект, д. 4, стр. 1 (свидетельство о государственной регистрации права от 06.02.2009, кадастровый (условный) номер: 77- 77-13 015/2008-944, вид права: оперативное управление, выписка из реестра федерального имущества от 10.09.2010 №2177/2),
- 119049, г. Москва, Крымский Вал, д.3, кори. 1 (свидетельство о государственной регистрации права от 17.05.2010, кадастровый (условный) номер: 77-77-13/010/2010- 488, вид права: собственность, выписка из реестра федерального имущества от 10.09.2010 №2177/745).
- 119049, г. Москва, Ленинский проспект, д. 4А, стр. 23 (свидетельство о государственной регистрации права от 17.05,2010, кадастровый (условный) номер: 77- 77-13/017/2006-654, вид права: собственность, выписка из реестра федерального имущества от 10.09.2010 No2177/6).
- 119049, г. Москва, Ленинский проспект, д. 2/4 (свидетельство о государственной регистрации права от 06.02.2009, кадастровый (условный) номер; 77-77-13/015/2008- 942, вид права: оперативное управление, выписка из реестра федерального имущества от 10.09.2010 №2177/7).
- 119049, г. Москва, Ленинский проспект, д. 2-2а (свидетельство о государственной регистрации права от 13.06.2001, кадастровый (условный) номер: 77- 01/31-181/2001-822, вид права: оперативное управление, выписка из реестра федерального имущества от 10.09.2010 №2177/746);
- 119049, г. Москва, Ленинский проспект, д. 6 стр. 2 (выписка из реестра федерального имущества от 10.09.2010 No2177/1).
В указанных зданиях НИТУ «МИСиС» сдает помещения в аренду. Услуги по предоставлению доступа к сети Интернет арендаторам в указанных зданиях предоставляют 3 хозяйствующих субъекта: 000 «Металтелеком», 000 «АйТи Порт», 000 «ИТ Коннект».
000 «АйТи Порт», 000 «ИТ Коннект» не имеют лицензий на оказание услуг связи, услуги оказывают на основании агентских соглашений.
Между 000 «АйТи Порт» и ЗАО «Макомнет», имеющим лицензии на оказание услуг связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации №39176; услуги связи по передачи данных для целей передачи голосовой информации №38182; телематические услуги связи No39177, заключен агентский договор от 01.11.2010 № ITP.001.2644, согласно которому 000 «АйТи Порт» имеет право предоставлять Пользователям доступ к услугам посредством ЗАО «Макомнет», а также заключать от имени ЗАО «Макомнет» договоры на оказание услуг с пользователями.
Между 000 «ИТ Коннект» и 000 «Р.И.М. 2000 М», имеющим лицензии на услуги связи по предоставлению каналов связи, услуги связи по предоставлению каналов связи и телематические услуги связи, заключен агентский договор от 31.05.2007 №659-УС.
Общество с ограниченной ответственностью «Телекоммуникационный центр Московского государственного института стали и сплавов -Металтелеком» является юридическим лицом, осуществляет свою деятельность на основании Устава, утвержденного решением участника №7-М от 30.11.2009 г. 000 «Металтелеком» внесено в Единый государственный реестр юридических лиц межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы ¹46 по городу Москве за основным государственным регистрационным номером 1027700110008 (свидетельство от 18.12.2009 серия 77 № 012472527), ИНН 7706220410 / КПП 7700601001. Местонахождение юридического лица; 117049, г. Москва, Ленинский пр., д.4. В соответствии с пунктом 2 Устава основным предметом деятельности 000 «Металтелеком» является деятельность, связанная с использованием вычислительной техники и информационных технологий. Общество с ограниченной ответственностью «Телекоммуникационный центр Московского государственного института стали и сплавов - Металтелеком» имеет лицензию №44387 на оказание услуг связи «по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации» (срок действия лицензии до 21,09.2011), №44386 на оказание услуг «телематические услуги связи» (срок действия лицензии до 21.09.2011).
ФГУ «Федеральный центр тестирования» является арендатором помещения, расположенного по адресу 119049, г. Москва, Ленинский пр., д.4, на основании договора аренды от 01.02.2010 №312-10 заключенного между ФГУ «Федеральный центр тестирования» и НИТУ «МИСиС».
В целях обеспечения доступа к сети Интернет ФГУ «Федеральный центр тестирования» провело открытый аукцион для субъектов малого предпринимательства №3/ОА-10 (Извещение 100208/001097/59).
Согласно протоколу от 09.03.2010 №1 рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе, аукционная комиссия приняла решение допустить к участию в аукционе Закрытое акционерное общество «АМТком» и Общество с ограниченной ответственностью «Телекоммуникационный центр Московского государственного института стали и сплавов - Металтелеком».
Согласно протоколу аукциона от 11.03.2010 №2 победителем аукциона стало ЗАО «АМТком», участником, сделавшим предпоследнее предложение по цене стало - 000 «Металтелеком».
Закрытое акционерное общество «АМТком» является юридическим лицом, осуществляет свою деятельность на основании Устава, утвержденного решением акционера от 31.05.2005, Закрытое акционерное общество «АМТком» (далее - ЗАО «АМТком») внесено в Единый государственный реестр юридических лиц инспекцией министерства Российской Федерации по налогам и сборам №6 по Центральному административному округу города Москвы за основным государственным регистрационным номером 1027739016491 (свидетельство от 21.10.2002 серия 77 №001057174). ИНН7706130340/КПП770601001 Место нахождение юридического лица: 119180, г. Москва, ул. 1-й Хвостов переулок, д.11а, офис 203. В соответствии со статьей 2 Устава к основным видам деятельности ЗАО «АМТком» относятся телекоммуникационные услуги, услуги передачи данный, аренда каналов связи, а также оказание услуг по обеспечению связи и дистанционного доступа через Интернет. Закрытое акционерное общество «АМТком» имеет лицензию №44066 на оказание услуг «телематические услуги связи» (срок действия лицензии до 21.09.2011), а также лицензию №44067 на оказание услуг связи «по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации» (срок действия лицензии до 21.09.2011).
В целях исполнения государственного контракта ЗАО «АМТком» было направлено в адрес НИТУ «МИСиС» письмо с просьбой разрешить проведение работ для подключения ФГУ «Федеральный центр тестирования» к сети Интернет (от 26 февраля 2010 г. № 01-3 215).
НИТУ «МИСиС» сообщило о невозможности проведения работ в здании по адресу Москва, Ленинский проспект, д. 2А, ввиду того, что строительные особенности здания не позволяют осуществить прокладку кабеля (от 04 марта 2010 года № 560-01- 268).
3АО «АМТком» направило повторное письмо в НИТУ «МИСиС» с повторной просьбой разрешить работы по подключению ФГУ «Федеральный центр тестирования» (от 11 марта 2010 года № 01-3/223).
НИТУ «МИСиС» сообщило о невозможности проведения работ в здании по адресу Москва, Ленинский проспект, д. 2А, ввиду того, что строительные особенности здания не позволяют осуществить прокладку кабеля (от 22.03.2010 №770-/64-308/01- 268).
По представленным объяснениям НИТУ «МИСиС» (вх. от 29.09.2010 №15363) отказ ЗАО «АМТком» в проведении работ по прокладке, вводу в здание и проведению по зданию до офиса ФГУ «Федеральный центр тестирования» оптоволоконного кабеля был связан с отсутствием описания работ, которые планировало провести 3АО «АМТком». 3АО «АМТком» не представило ни эскизный проект, ни подробное описание, где предполагалось осуществить ввод кабеля в здание.
Рассмотрев возможность прокладки оптико-волоконного кабеля путем ввода его через подвал БИТУ «МИСиС» пришло к выводу, что в этом случае потребуется организация нового ввода в корпус, использовать уже имеющиеся каналы не представляется возможным, так как они небольшие и заняты другими организациями и структурными подразделениями НИТУ «МИСиС». НИТУ «МИСиС» указало на объективные трудности проведения работ при прокладке кабеля через подвал ввиду большой толщины перекрытия между подвалом и 1 этажом, ограничениями по времени возможности проведения шумных работ.
При рассмотрении повторного обращения 3АО «АМТком» аргументы НИТУ «МИСиС» по возможности прокладки оптико-волоконного кабеля по зданию не изменились, По мнению НИТУ «МИСиС», 3АО «АМТком» имело возможность обеспечить доступ к интернет ФГУ «Федеральный центр тестирования» другими способами, например: организовать вход оптико-волоконного кабеля воздушным путем от соседнего здания на крышу или непосредственно на этаж (в настоящий момент в корпус таким путем проведено два кабеля); арендовать канал у одной из организаций, имеющих в этом здании кабель.
Однако в отказах, выданных 3АО «АМТком», НИТУ «МИСиС» не приводил доводов, изложенных Комиссии. Отказы НИТУ «МИСиС» не содержат информации о том, что для рассмотрения поступивших обращений недостаточно информации, или об условиях, в которых прокладка кабеля возможна. Отказы НИТУ «МИСиС» мотивированы «отсутствием технической возможности», однако ввиду того, что, как указало НИТУ «МИСиС» в своих объяснениях, НИТУ «МИСиС не располагало информацией о предполагаемом составе работ, проекте ввода кабеля в здание, оценка технической возможности не проводилась, ответ носил формальный характер.
ФГУ «Федеральный центр тестирования» признало ЗАО «АМТком» уклонившимся от заключения государственного контракта. Государственный контракт на обеспечение доступа к сети Интернет ФГУ «Федеральный центр тестирования» был заключен с участником, сделавшим предпоследнее предложение о цене контракта- 000 «Металтелеком» (контракт от 12.04.2010 №9/Б-3/ОА-10), и исполнен.
Таким образом, отказ НИТУ «МИСиС» разрешить работы по вводу кабеля в здание позволил 000 «Металтелеком», входящему с НИТУ «МИСиС» в одну группу лиц, получить государственный контракт.
ФГУ «Федеральный центр тестирования» направило в Московское УФАС России материалы для включения ЗАО «АМТком» в реестр недобросовестных поставщиков (вх. от 16.04.2010 №5850) как уклонившегося от заключения государственного контракта.
Согласно Решению от 30.04.2010 №АЗ/6603 (исх. от 30.04.2010 №АЗ/6603) Комиссии Московское УФАС России по контролю за соблюдением законодательства о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд было принято решение о не включении Закрытого акционерного общества «АМТком» в реестр недобросовестных поставщиков.
В решении установлено,что аукционная документация содержала требования, не предусмотренные законом.
В разделе III «Заказ на оказание услуг» Документации об аукционе в разделе 2 «Требования, предъявляемые к работам, результат услуг» указано, что все согласования по работам, связанным с организацией каналов Участник размещения заказа осуществляет с арендодателем («МИСиС») самостоятельно, а также в разделе VIII «Проект государственного контракта» в пп 3.2 п.З имеется ссылка на Приложение №1, где указано требование, что все согласования по работам, связанным с организацией каналов Исполнитель осуществляет с арендодателем «МИСиС» самостоятельно.
Решением Комиссии Московское УФАС России по контролю за соблюдением законодательства о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд от 30.04.2010 №АЗ/6603 (исх. от 30.04.2010 №АЗ/6603) указанное требование было признано не соответствующим части 3 статьи 35 Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ «0 размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд». Часть 2 статьи 35 Федерального закона от 21/07/2005 №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» содержит исчерпывающий список документов и сведений указываемый в конкурсной документации.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 22.09,2010 №А40-63739/10-144- 349 решение Московского УФАС России от 30.04.2010 №АЗ/6603 оставлено в силе.
Таким образом, включение ФГУ «Федеральный центр тестирования» в аукционную документацию условия о необходимости согласования с НИТУ «МИСиС» организации каналов связи противоречило действующему законодательству и привело к ограничению конкуренции.
Кроме того, и в соответствии с пунктом 5.1 раздела 3 «Заказ на оказание услуг» аукционной документации требовалось наличие лицензий участника размещения заказа на осуществление деятельности в области оказания услуг связи с наличием следующих наименований услуг связи: услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации, а также лицензия на оказание телематических услуг связи. С учетом того, что из всех хозяйствующих субъектов (000 «ИТ Коннект», 000 «Айти Порт» и 000 «Металтелеком»), предоставляющих услуги по доступу в сеть Интернет в зданиях, находящихся в распоряжении у БИТУ «МИСиС», лицензии на указанные виды деятельности имело только 000 «Металтелеком», то из хозяйствующих субъектов, предоставляющих услуги по доступу к сети Интернет во всех зданиях НИТУ «МИСиС» могло победить только 000 «Металтелеком».
Отказ в согласовании организации каналов связи с любым лицом, обратившимся в НИТУ «МИСиС», соответствовал интересам НИТУ «МИСиС», так как обеспечивал получение государственного контракта хозяйствующим субъектом, входящим с НИТУ «МИСиС» в одну группу лиц (000 «Металтелеком»).
НИТУ «МИСиС», отказав в разрешении прокладки кабеля 3АО «АМТком», обеспечило возможность ФГУ «Федеральный центр тестирования» заключить контракт с 000 «Металтелеком».
Таким образом, создание препятствий доступу на рынок услуг по обеспечению доступа к сети Интернет 3АО «АМТком» явилось следствием наличия между НИТУ «МИСиС», 000 «Металтелеком» и ФГУ «Федеральный центр тестирования» ограничивающих конкуренцию согласованных действий.
Согласно пункту 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 "0 некоторых вопросах, возникающих в связи с применением Арбитражными судами антимонопольного законодательства" согласованность действий может быть установлена и при отсутствии документального подтверждения наличия договоренности об их совершении. Вывод о наличии одного из условий, подлежащих установлению для признания действий согласованными, а именно, о совершении таких действий было заранее известно каждому из хозяйствующих субъектов, может быть сделан исходя из фактических обстоятельств их совершения.
Лица, чьи действия привели к ограничению конкуренции, имеют устойчивые долгосрочные хозяйственные связи. ФГУ «Федеральный центр тестирования» арендует у БИТУ «МИСиС» помещение. В свою очередь НИТУ «МИСиС» и 000 «Металтелеком» входят в одну группу лиц, таким образом, действуют в едином интересе.
Фактические обстоятельства указывают на последовательное совершение указанными лицами согласованных действий, направленных на ограничение конкуренции путем создания препятствий доступу на товарный рынок предоставления услуг Интернет в границах зданий, находящихся в распоряжении НИТУ «МИСиС».
ФГУ«Федеральный центр тестирования» включил в аукционную документацию условие, возлагающее на участников аукциона обязанность по согласованию с НИТУ «МИСиС» проведение работ, являющихся предметом аукциона. НИТУ«МИСиС» отказал победителю аукциона в проведении указанных работ, тем самым, обеспечив заключение государственного контракта с 000 «Металтелеком», с которым входит в одну группу лиц.
В соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, которые могут привести к созданию препятствий доступу на товарный рынок хозяйствующим субъектам.
Согласно данным, предоставленным ЗАО «АМТком», после вычета планируемых издержек за предоставление услуг по государственному контракту, планируемая прибыль должна была составить 379 221 руб. Цена, предложенная ЗАО «АМТком» по выполнению государственного контракта на 20 000 руб. ниже, чем цена предложенная 000 «Металтелеком», Таким образом, ущерб государственному бюджету ввиду заключения государственного контракта с 000 «Металтелеком», а не с победителем аукциона ЗАО «АМТком», составил 20000 руб. Совокупный ущерб от запрещенного частью 1 статьи 11 устного соглашения равен 399221 руб.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 - 4 статьи 41, статьей 48, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции",
Решила:
1.Признать в действиях Федерального государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Национальный исследовательский технологический университет «МИСИС», Общества с ограниченной ответственностью «Телекоммуникационный центр Московского государственного института стали и сплавов - Металтелеком» и Федерального государственного учреждения «Федеральный центр тестирования» факт нарушения пункта 8 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в согласованных действиях, приведших к созданию препятствий доступу на товарный рынок предоставления услуг Интернет в границах зданий, находящихся в распоряжении НИТУ «МИСиС»;
2.Предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства Федеральному государственному образовательному учреждению высшего профессионального образования «Национальный исследовательский технологический университет «МИСИС» Обществу с ограниченной ответственностью «Телекоммуникационный центр Московского государственного института стали и сплавов - Металтелеком», Федеральному государственному учреждению «федеральный центр тестирования» не выдавать.
3.Материалы дела №05-01/11-229/10 о нарушении антимонопольного законодательства передать должностному лицу Московского УФАС России для проведения административного расследования и принятия мер в соответствии с частью 1 статьи 14.32 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Председатель Комиссии
Д.Н.Тетушкин
Члены Комиссии
Е.Ю.Петрусенко
А.Ю.Каркоцкая
С.Н.Тепляков
Ж.А.Емелина

Решение может быть обжаловано в течении трех месяцев со дня его принятия в Арбитражном суде города Москвы.

ххх
хххх